Le novità delle Linee Guida BCE sulla gestione degli NPL. Analisi del documento di consultazione.

[1] Utilizzando la formulazione utilizzata nella versione del Summary, come presente sul sito dell’Autorità (di seguito nel testo anche definite Guidance, pur considerando la natura del documento in analisi elemento di Consultazione Pubblica).

[2] Messo a disposizione sul sito dell’Autorità anche nella versione in lingue diversa da quella, consueta, inglese di redazione del Draft.

[3] Pubblicato sul sito dell’Autorità il 12 settembre 2016 – nella presente disamina si tiene anche conto della versione, ufficiale, in lingua italiana messa a disposizione sul sito dell’Autorità alcuni giorni successivi -.

[4] Come definiti nell’Annex Glossary “Loans other than held for trading that satisfy either or both of the following criteria:

(a) material loans which are more than 90 days past-due;

(b) the debtor is assessed as unlikely to pay its credit obligations in full without realisation of collateral, regardless of the existence of any past-due amount or of the number of days past due.

Non-performing loans include defaulted and impaired loans. NPLs are part of NPEs. See also EBA Implementing Technical Standard (ITS) on Supervisory Reporting (Forbearance and non-performing exposures).

However, it should be noted that the “NPL guidance to banks and supervisors” of the SSM NPL Taskforce generally refers to “NPLs” as this is an established term in daily interactions between banks and supervisors. In technical terms, the guidance addresses all Non-Performing Exposures (NPEs) following the EBA definition, as well as foreclosed assets. In parts it also touches on performing exposures with an elevated risk of turning non-performing, such as watch-list exposures and performing forborne exposures”.

[5] Aspetto, questo, che comporta per la Capogruppo / Controllante Comunitaria di curare l’adozione anche da parte degli intermediari extracomunitari le previsioni delle Linee Guida.

[6] Par. 1.4 Structure.

[7] Con riferimento all’applicazione del principio di proporzionalità ed al ruolo che assume, in tale contesto, l’Autorità “… we need to draft proportionality in a way that is sufficiently precise, to avoid opening the door for regulatory arbitrage and creating loopholes that some may seek to exploit. Everyone that calls for more proportionate rule making needs to be mindful of that. And this is what I mean by pragmatism – provide us indications that correctly capture differences in business models, help us avoid loopholes in definitions, make suggestions that are sensitive to these concerns, and we will have an open door for your ideas” (EBA proportionality workshop – Opening remarks by Andrea Enria, Chairperson of the EBA, London 22 October 2013).

È stato altresì evidenziato, quanto alla filosofia che ne sottende la sua applicazione nell’emanazione della regolamentazione, come “… the Principle of Proportionality is far-reaching, has many different dimensions, and needs to be applied at all stages in the formulation of policy in general and detailed regulation in particular” (Proportionality in Bank Regulation, pag. 14, cit.).

[8] “parti dei capitoli 2 e 3 sulla strategia, sulla governance e sull’assetto operativo per la gestione degli NPL”.

[9] È stato sottolineato come “… Treaties (TEU, Art 5(4)). According to settled case-law, the Principle of Proportionality requires that community measures:

(1) do not exceed the limits of what is appropriate and necessary in order to attain the objectives legitimately pursued by the legislation in question;

(2) when there is a choice between several appropriate measures, recourse must be had to the least onerous; and

(3) the disadvantages caused must not be disproportionate to the aims pursued” (Proportionality in Bank Regulation – A Report by the EBA Banking Stakeholder Group, pag. 16).

[10] Il principio di proporzionalità, nella regolamentazione fin qui osservata, consentiva di applicare le Line Guida ovvero ITS in termini “più affievoliti” rispetto al dettato generale in ragione del contenuto, del perimetro, estensione, territorialità, etc. dell’attività svolta dall’intermediario / istituzione creditizia destinatario delle stesse. Un’ipotesi interpretativa quale quella prospettata avrebbe ad influire in maniera rilevante sull’approccio cui le banche saranno tenute in sede di applicazione delle Linee guida.

Si osservi, tra le altre, in materia di produzione di dati da parte delle istituzioni creditizie quanto previsto dal Regolamento EU/2016/867del 18 maggio 2016 Sulla raccolta dei dati granulari e sul rischio di credito il quale, fissati i termini generali di applicazione consente alle NCA di consentire deroghe, anche in termini di frequenza ridotta, al fine di “assicurare la proporzionalità degli obblighi di segnalazione” in esso stabiliti avendo riferimento, in primis, ad una percentuale complessiva rispettivamente inferiore al 2% ed al 4% rispetto al complessivo montante di segnalazioni (nel secondo caso limitatamente ai soggetti dichiaranti di “piccole dimensioni”).

[11] A titolo di esempio si richiama quanto espresso dall’EBA, la quale:

– indicando come siano previste differenti misure di vigilanza, in ragione dell’area d interesse e del livello di criticità distingue quattro ambiti: Overall SREP, Capital, Liquidity, Other SREP elements oltre alle Early intervention measures;

chiarisce come:

· la durata ed il rigore delle misure è proporzionata alla gravità delle carenze rilevate;

· mirato a ripristinare la completa conformità alle norme, migliorando la solidità prudenziale delle istituzioni;

· possono essere adottate in ogni momento nel corso dello SREP (Supervisory review and evaluation process) e successivamente in sede di ispezione in loco;

· possono incrementare l’efficacia di misure macro prudenziali per determinate istituzioni.

(in Building common European SREP framework – Guidelines for common SREP, slide “SREP outcomes – supervisory measures”, 9 September 2014 – Public hearing, EBA, London).

[12] Sull'accesso all'attività degli enti creditizi e sulla vigilanza prudenziale sugli enti creditizi e sulle imprese di investimento, che modifica la direttiva 2002/87/CE e abroga le direttive 2006/48/CE e 2006/49/CE.

[13] “a) esigere che gli enti detengano fondi propri superiori ai requisiti stabiliti al capo 4, del presente titolo e al regolamento (UE) n. 575/2013 riguardo a elementi di rischio e a rischi che non rientrano nell'ambito di applicazione dell'articolo 1 di tale regolamento;

b) chiedere il rafforzamento dei dispositivi, processi, meccanismi e strategie messi in atto conformemente agli articoli 73 e 74;

c) esigere che gli enti presentino un piano mirante a ripristinare la conformità ai requisiti in materia di vigilanza a norma della presente direttiva e del regolamento (UE) n. 575/2013 e fissino un termine per la sua attuazione, compresi miglioramenti di tale piano per quanto riguarda l'ambito di applicazione e il termine;

d) esigere che gli enti applichino una politica di accantonamenti specifica o che riservino alle voci dell'attivo un trattamento specifico con riferimento ai requisiti in materia di fondi propri;

e) restringere o limitare le attività, le operazioni o la rete degli enti o esigere la cessione di attività che presentano rischi eccessivi per la solidità dell'ente;

f) esigere la riduzione del rischio connesso alle attività, ai prodotti e ai sistemi degli enti;

g) esigere che gli enti limitino la componente variabile della remunerazione espressa in percentuale dei ricavi netti quando questa è incompatibile con il mantenimento di una solida base patrimoniale;

h) esigere che gli enti utilizzino l'utile netto per rafforzare i fondi propri;

i) limitare o vietare le distribuzioni o il pagamento di interessi da parte di un ente agli azionisti, ai soci o ai detentori di strumenti di capitale aggiuntivo di classe 1 se il divieto non costituisce un caso di default da parte dell'ente;

j) imporre obblighi di segnalazione supplementari o più frequenti, anche sul capitale e sulle posizioni di liquidità;

k) imporre requisiti specifici in materia di liquidità, comprese restrizioni ai disallineamenti di durata tra le attività e le passività;

l) richiedere informazioni aggiuntive”.

[14] Come definiti nell’Annex Glossary “Exposures (loans, debt securities, off-balance-sheet items) other than held for trading that satisfy either or both of the following criteria:

(a) material exposures which are more than 90 days past-due;

(b) the debtor is assessed as unlikely to pay its credit obligations in full without realisation of collateral, regardless of the existence of any past-due amount or the number of days past due.

Non-performing exposures include the defaulted and impaired exposures. The total NPE is given by the sum of non-performing loans, non-performing debt securities and non-performing off-balance-sheet items. See also EBA Implementing Technical Standard (ITS) on Supervisory Reporting (Forbearance and non-performing exposures)”.

[15] Ferme le ulteriori puntualizzazioni contenute, a tal fine, nel documento ed alle quali si rinvia, il riferimento principe è costituito dai Technical Standards EBA, il cui paragrafo n. 145 dispone “For the purpose of template 18, non-performing exposures are those that satisfy either or both of the following criteria: (a) material exposures which are more than 90 days past-due, (b) the debtor is assessed as unlikely to pay its credit obligations in full without realisation of collateral, regardless of the existence of any past-due amount or of the number of days past due”.

[16] La definizione di “foreclos asset” è espressamente contenuta nell’Annex 1 “Glossary”, nei termini che seguono: “For the purposes of this guidance, foreclosed assets are defined as assets held on the balance sheet of a credit institution obtained by taking possession of collateral, or by calling on similar credit enhancements. Those assets can be obtained through judicial procedures (“foreclosed” in the strict sense), through bilateral agreement with the debtor (swap or sale) or other types of collateral transfer from debtor to creditor. Foreclosed assets comprise both financial assets and non-financial assets. Foreclosed assets include all collateral obtained irrespective of their classification for accounting purposes (e.g. including assets for own use and for sale)”.

[17] Il testo in lingua inglese presenta l’espressione “NPLs and NPEs are used interchangeably”.

[18] Al par. 2.2.3 viene precisato come le banche dovrebbero essere in grado di modellare dinamicamente le implicazioni che sul capitale possono determinare i differenti elementi della strategia degli NPL, adattandoli a differenti scenari economici. In un contesto coordinato [tra le varie attività di gestione dei dati e controllo dei rischi] viene sottolineato come ciò debba essere considerato unitamente al risk appetite framework (RAF) ed all’internal capital adequacy assessment process (ICAAP)”.

[19] La Guidance, formalmente, utilizza la formulazione “including those listed above”.

[20] Identificato nei termini previsti dalla regolamentazione di Settore, in ragione anche della forma di Amministrazione scelta dall’Intermediario.

[21] Anche qui si ribadisce la necessità di definire formalmente, nell’ambio aziendale (inteso come gruppo, ove ricorrente l’ipotesi) una strategia successivamente da attuarsi così come, secondo quanto previsto dalle linee Guida stesse e tempo per tempo ovvero al ricorrere di fatti e circostanze che lo rendano necessario “infraperiodale”.

[22] A tale proposito, la Guidance, premettendo come un fattore in grado di influenzare la strategia per gli NPL è lo sviluppo / maturità dell’industria dei servizi NPL, evidenzia come una specializzazione di tali servizi possono significativamente ridurre i costi di gestione e risoluzione fermo come, in ogni caso, gli accordi di servicing debbano essere adeguatamente ben definiti e gestiti dalle banche stesse.

[23] “including but not limited to”.

[24] Al par. 2.3.1 la Guidance sottolinea come “Banks should ensure that their NPL strategy includes not just a single strategic option but rather combinations of strategies/options to best achieve their objectives over the short, medium and long term and explore which options are advantageous for different portfolios or segments … and under different conditions”.

[25] Il par. 2.3.1, a tale proposito, chiarisce “These can be achieved either through sales and/or writing off provisioned NPL exposures that are deemed unrecoverable. This option is strongly linked to provision adequacy, collateral valuations, quality exposure data and NPL investor demand”. Si osservi come ricorra, dapprima, una premessa costituita dalla natura di crediti non recuperabili e, quindi, la necessità di procedere ad adeguati accantonamenti (da intendersi in un contesto di adeguatezza della policy adottata dalla banca in materia di provisioning), valutazione degli eventuali collaterali, la qualità dei dati in possesso relativi alle posizioni – da intendersi, qui, non solo documentali ed archiviati nei vari fascicoli quanto, piuttosto, la loro organica e tecnologica acquisibilità e fruibilità – e la domanda di investimenti in NPL.

[26] Il par. 2.3.2, indica come gli obiettivi debbano essere definiti tenendo conto dei seguenti elementi:

• per orizzonte temporale quali: breve periodo (indicativamente 1 anno), medio termine (indicativamente 3 anni) ed eventualmente di lungo termine;

• per principali tipologie di portafoglio, ad esempio finanziamenti ipotecari a retail, consumatori retail, small business retail professionali, piccole e medie imprese, imprese di maggiori dimensioni (large corporate), imprese real estate;

• secondo le opzioni applicative delle scelte per condurre la riduzione prevista (ad esempio, incassi derivanti dalla hold strategy (mantenere l’asset attribuendogli un valore superiore a quello di mercato, nell’assunto che verrà alienato dopo che la ripresa del mercato), la repossession dei collaterali – quanto al caso domestico si rinvia, non da ultimo, ai recenti interventi legislativi ni materia di esecuzioni immobiliari e relative previsioni contrattuali -, recuperi dalle azioni legali, proventi derivanti dalla vendita degli NPL o per effetto di write-off”.

[27] Par. 2.3.3

[28] Prosegue la Guidance.

[29] L’Annex 2 propone, con riferimento al portafoglio retail, esempi di segmentazione in macro categorie -1, Natural or legal person, 2. Arrears bucket/days past due (the higher the level of arrears the narrower the range of possible solutions). In questo caso le sotto categorie prevedono anche indicazioni temporali, in linea con le previsioni in materia di default: (a) Early arrears (>1 dpd and <90 dpd), (b) Late arrears of (>90 dpd and <180dpd), (c) Debt Recovery Unit > 180dp (si osservi come, in quest’ultimo caso, venga fatto espresso richiamo nella definizione dell’item al termine “Unit”), d) including also legal cases (borrowers for which legal actions have taken place or are in progress), 3. Re-restructured cases (restructured loans with arrears, indicative of persistence of repayment problems and/or failure of restructuring solution offered), 4. Exposure balance, 5. Level of risk (based on bank’s assessment / behaviour scoring / internal behaviour data / transaction history / credit rating). Clients with better payment histories are more likely to respond positively to restructuring offers., 6. Based on borrower's behaviour (si osservi come, in questo caso viene espressamente previsto che “(b) cooperative vs. non cooperative (customers unwilling to cooperate should be sent to debt recoveries). La rato di una simile scelta è rilevabile dal contenuto delle stesse sotto categorie costituite da (i) number of promises kept/not kept, (ii) number of unsuccessful call attempts, (iii) date of last successful contact), 7. Purpose of credit facility (by product), 8. Loan currency (euro, Swiss franc, dollar etc.), 9. Loan interest rate (interest rate reduction consideration for loans burdened by high interest rates, if possible), 10, Customer outlook (borrower’s age, health, employment type and history, employment prospects, professional skills, industry)., 11. Country of residence/incorporation, 12, Location of the underlying collateral, 13. Type of underlying collateral14, Based on the LTV, 15. Hardship cases (health problems, separations, divorce), Borrower’s affordability assessment, 17. Borrower’s viability (e.g. viable vs. non-viable borrower) – che si diversificano, a loro volta, in sotto elementi che possono ricondursi ad una o più delle varie macro categorie e rispettive sotto categorie. Le interazioni, più o meno complesse, possono consentire e sviluppare forme di indagine, verifica, monitoraggio, gestione applicabili alle varie e molteplici attività riconducibili a quelle previste dalla Guidance.

[30] Al par. 3.3.3, sez. Expertise and experience, vengono forniti da seguire a tali fini, in una sequenza che indica anche il criterio di priorità preferenziale da seguire. Ove possibile, per compiti chiave in materia di NPL workout dovrebbero essere selezionate risorse con particolare competenza ed esperienza negli NPL. Qualora ciò non sia praticabile viene richiesto alle banche di porre il massimo impegno della formazione dello staff dedicato alla gestione degli NPL, pianificando un celere sviluppo dell’expertise aziendale ricorrendo ai talenti disponibili.

Sempre con riferimento all’organizzazione viene puntualizzato come le Unità NPL debbano avere libero accesso ad indipendenti risorse esterne (quali periti per la valutazione dei beni, consulenti legali, business planners, industry experts) ovvero a quelle fasi dell’attività di workout oggetto di esternalizzazione presso servicer esterni.

[31] Attenzione andrà posta, quantomeno relativamente ad alcuni aspetti attesa la non indifferente natura che le contraddistingue, tra le Unit competenti per la gestone delle posizioni a sofferenza e le restanti Unità con, eventualmente, un’ulteriore sotto graduazione per quelle meramente attenzionate e che non presentano trigger significativi.

[32] L’allegato 5, Common NPL-related policies, nel premettere come “Banks need to develop, regularly review and monitor their adherence to policies related to the NPL management framework. For high NPL banks, the management body should review these policies and processes at least annually and proceed with any necessary amendments”, riporta l’elencazione, con i rispettivi dettagli, delle policy che comunque “Having regard to the strategy of the bank (including its NPL strategy and operational plan where relevant) and the principle of proportionality”, l’Autorità si aspetta vengano adottate: “Arrears management policy, Forbearance policy, Debt recovery/enforcement policy, NPL classification and provisioning policy, Write-off policy, Multi-bank distressed debt policy, Collateral policies, Early warning/watch-list policy, Outsourcing/NPL servicing policy”.

Si osservi come la revisione, pertinente l’aderenza della struttura definite ed applicata alle “related policies” sia prevista con un determinato termine solamente per le Banche con alti livelli di NPL, ed a cadenza quantomeno annuale, potendo gli altri vigilati provvedervi anche in termini più ampi ma comunque, come comprensibile, non tali da pregiudicare l’efficacia di tale assessment fermo restando, peraltro, come dovrebbe comunque provvedersi, indipendentemente dal livello di NPL detenuti, alla verifica al ricorrere di eventi / fatti / circostanze in grado di influire su detta “aderenza”.

[33] Il documento “Proportionality in Banking Regulation” evidenzia come l’eventuale sproporzione nella regolamentazione bancaria “… may not only unduly increase the cost charged to bank customers but also, in some cases, undermine banks’ basic function as financial intermediaries”, ponendo l’attenzione sull’evitare l’aumento di costi che si rifletterebbero sulle condizioni applicate alla clientele atteso come, nella ratio, sarebbe questa in ultima analisi a sopportarli. Puntualizza, di seguito, come “Disproportionate regulation might create the impression that regulators are effectively taking over the management of banks by limiting bank managers’ discretion and de facto limiting the controlling role of the Board of Directors”, ponendo l’accento sulla necessità di non prevaricare, anche sotto l’aspetto dell’immagine e della ********* che ne può derivare, i compiti e limiti attribuiti all’Autorità assicurando il mantenimento delle prerogative, competenze, poteri in capo agli amministratori – non da ultimo evitando di influire sul regime di responsabilità in capo a questi -.

(Proportionality Bank Regulation, page 9, op. cit.).

[34] Par. 3.3.1 NPL workout units. Separate and dedicated units.

[35] Atteso l’orientamento domestico che vede attribuire, fin dalla classificazione delle posizioni in una categoria degli NPL, una competenza accentrata potrebbe attribuirsi – ferme e maggiori competenze per valore ovvero la presenza di particolari criticità e/o collegamenti che caratterizzano la singola posizione – in una struttura della Divisione / Funzione Crediti, comunque evitando ipotesi di conflitto determinantisi dalle competenze “precedenti” in sede di originaria deliberazione degli originari affidamenti / aperture di credit.

[36] Si consideri come una simile formulazione comporti la predisposizione di processi e controlli a priori, eventualmente da implementarsi al ricorrere di concrete situazioni in precedenza non considerate in sede di studio ed applicazione iniziale.

[37] Al paragrafo Sezione Management of foreclosed assets (or other assets stemming from NPLs, a tale proposito, con riferimento alle banche con elevati livelli di NPL è previsto come vengano destinate differenti WUs per la gestione delle diverse fasi del ciclo di vita degli NPL (supra), in ragione anche dei differenti portafogli nei quali la clientela può essere divisa. Anche in tale ambito si osserva la rilevanza che assumono un’adeguata segmentazione della clientela e memorizzazione storicizzata dei relativi dati, nel continuum non solo ai fini di una corretta attribuzione gestionale ma, soprattutto, nell’identificazione ed applicazione delle più opportune scelte di workout.

L’Autorità sottolinea la rilevanza di applicare una chiara e formale definizione del trigger “hand-over” che definisca quando una posizione sia trasferita da una gestione della relazione regolare di business alla competenza della competente Unità NPL, così come quello tra diverse Unità NPL. In tale contesto viene raccomandata una Chiara definizione dei livelli di in termini tali da lasciare un minimo spazio discrezionale nell’applicazione.

[38] Par. 3.3.1., Example of an NPL WU structure and triggers implemented by a mid-sized bank.

[39] L’Annex I “Glossary” definisce Retail business “A key attribute of retail credit facilities is a high number of accounts with a relative low value each (high volume-low value). They mainly relate to two broad categories:

a. credit facilities to natural persons (e.g. personal loans, credit cards, housing/mortgage loans, overdraft accounts/current accounts);

b. credit facilities to sole traders (business owners who trade/provide services under their own name, without registering a company [riconducibili all’impresa individuale ovvero al libero professionista]) and to legal entities (microenterprises and small enterprises as defined in the European Commission Recommendation of 6 May 2003 (2003/361/EC)”.

Si richiama come l’allegato 1, art. 2 “Effettivi e soglie finanziarie che definiscono le categorie di imprese”, di detta Raccomandazione preveda:

– la categoria delle microimprese delle piccole imprese e delle medie imprese (PMI) sia costituita da imprese che occupino meno di 250 persone, il cui fatturato annuo non superi i 50 milioni di EUR oppure il cui totale di bilancio annuo non superi i 43 milioni di EUR;

– nella categoria delle PMI sia definita piccola impresa un'impresa che occupi meno di 50 persone e realizzi un fatturato annuo o un totale di bilancio annuo non superiori a 10 milioni di EUR.

– nella categoria delle PMI sia definita micro impresa quella che occupi meno di 10 persone e realizzi un fatturato annuo oppure un totale di bilancio annuo non superiori a 2 milioni di EUR.

Con decreto del Ministero delle Attività Produttive, del 18 aprile 2005, vista la raccomandazione citata nonché i regolamenti CE n. 363/2004 e n. 364/2004 della Commissione Europea del 25 febbraio 2004, recanti modifiche rispettivamente ai regolamenti CE n. 68/2001 e n. 70/2001 che in allegato riportano, ai fini della definizione delle imprese l’estratto della citata raccomandazione, sono stati emanati chiarimenti in merito alle modalità di applicazione dei criteri da utilizzare per il calcolo della dimensione delle imprese.

L’art. 1 definisce quale perimetro di sua applicazione i “fini della concessione di aiuti alle attività produttive e si applica alle imprese operanti in tutti i settori produttivi. L’art. 2 del Provvedimento detta criteri per la determinazione dei fatturato, totale di bilancio (inteso il totale dell’attivo patrimoniale), il numero degli occupati.

[40] Appare legittimo ritenere, peraltro, come ciò possa avvenire in presenza di adeguata manualistica, in merito, unita a strumentazione di supporto per gli operatori ed una supervisione, specialistica, da parte dell’Unità NPL di primo livello – tale definibile quella deputata a gestire le criticità “più lievi” di pertinenza delle NPL Unit – e, non ultima, una formazione di base in materia erogata alle risorse di rete in ragione delle loro attribuzioni (aggiornamenti ed upgrading nel continuum.

[41] La Guidance (par. 4.3 sezione “Standardised forbearance products and decision trees”) sottolinea, richiamando anche il precedente paragrafo 3.3.2 come la segmentazione del portafoglio “is a key part of any strategy as it enables the institutions to adopt and tailor different forbearance solutions to different segments of the loan books”. Pur in sede di applicazione del principio di proporzionalità, tra le altre in ragione del contenuto ed estensione dell’attività della singola istituzione, la segmentazione non può che assumere contorni adeguatamente approfonditi in grado, non da ultimo, di essere correttamente aggiornata ed, a sua volta, personalizzata in dipendenza dell’evoluzione dell’attività e/o modalità di esecuzione da parte dell’istituzione stessa.

[42] Figura 3 “Example of a retail contact centre in the early arrears phase”, pagina 20.

[43] Figura 3 di pagina 20.

[44] Precisazione che, da un lato, ammette anche la possibilità di un’operatività svolta direttamente all’interno della banca e, dall’altro, non intende escludere come il relativo staff (anche in ipotesi di esternalizzazione) non debba essere adeguatamente e costantemente formato sui relativi prodotti e policy della banca.

[45] Sovente distinguendosi, peraltro, in ragione della tipologia di intervento che si intende, o che la stessa impresa intende, proporre (es. Piani di Risanamento, Accordi di Ristrutturazione ovvero Moratoria) relativamente ai quali una specifica Unità, o sub Unità considerate le dimensioni del complessivo Portafoglio NPL della Banca, può essere all’uopo costituita.

[46] Da intendersi le Piccole Imprese domestiche, nell’accezione derivante dalle previsioni di cui alla Raccomandazione della Commissione UE del 6 maggio 2003 “concerning the definition of micro, small and medium-sized enterprises”, 2003/361/EC. Vedasi anche la successiva Relazione della Commissione “sull’attuazione della Carta europea delle Piccole imprese” dell’11 febbraio 2004, COM(2004) nonché, in ambito domestico per opportuno raffronto applicativo, tra altri, l’art. 1, comma 1, lettera w-quater del Testo Unico Finanza.

[47] Ciò in ragione della tipologia dei rapporti / aperture di credito, che vengono instaurati / concessi a detta clientela che possono, a seconda della specificità e/o combinazione tra loro e/o entità non limitarsi ad un “mero” sollecito per l‘avvio di un piano di rientro – si pensi all’esposizione derivante da un fido in conto corrente revocato o revocando, ovvero alla contemporanea presenza di finanziamenti in conto corrente / anticipazione portafoglio fatture / anticipi export e strutturazione di un rientro da definirsi della complessiva esposizione con l’insieme delle banche interessate -.

[48] Così intendendosi il termine “specialization” presente nella Guidance riconducibile non tanto alla competenza ed expertise dei relativi staff quanto, piuttosto, alle competenze da attribuirsi per evitare, in primis, il potenziale confitto di interesse.

[49] L’Annex 1, Gossary, definisce FTE: “A unit obtained by comparing an employee’s average number of hours worked to the average number of hours of a full-time worker. A full-time person is therefore counted as one FTE, while a part-time worker gets a score in proportion to the hours he or she works” (come indicato dalla stessa Guidance ricavato dal sito comuntario all’indirizzo “http://ec.europa.eu/eurostat/statistics-explained/index.php/Glossary:Full-time_equivalent_(FTE)”.

[50] Accezione che, pur riconoscendo implicitamente come gli NPL costituiscano un elemento non totalmente elidibile del complessivo rapporto banche / clienti, resta sempre una fase che, ove possibile e quantomeno in termini maggiori di quanto oggi in essere, dovrebbe essere evitabile attraverso un’attenta e preventiva gestione della relazione.

[51] A chiarimento della differenza rispetto all’external outsourcing si riporta quanto precisato dall’EBA “… internal outsourcing (e.g. by a separate legal entity within an institution’s group” nel EBA Guidelines on Internal Governance (GL 44), 27 settembre 2011, B.4 Outsourcing and remuneration policies 18. Outsourcing, pag. 32.

[52] Definendosi, così, quanto un’infrastruttura può definirsi adeguata.

[53] Previsione che risponde all’esigenza di poter verificare l’intero processo decisionale, comprensivo degli elementi che lo hanno determinato non da ultimo anche quanto all’applicazione di criteri omogenei e coerenti in grado, quindi, di attribuire affidamento ai dati aggregati del portafoglio della Banca, anche distinguendo tra le varie sue distinte strutturazioni.

[54] Si pensi al Registro delle Imprese tenuto dalla Camera di Commercio (anche per quanto riguarda atti societari di rilievo in grado di influire sull’andamento dell’impresa), al registro dei fallimenti (gestito direttamente dalle cancellerie, ora consultabile direttamente per il tramite della Procedura “Falco” cui aderiscono numerosi Tribunali italiani), a quello, in materia di pegno non possessorio, e costituendo presso l’Agenzia delle Entrate ai sensi dell’art. 1, comma 4 del D.L. n. 59 del 3 maggio 2016, convertito, con modificazioni dalla Legge 30 giugno 2016 n. 119.

[55] È legittimo ritenere, atteso anche la precisazione iniziale del documento in materia di applicazione da attribuirsi ai termini NPLs e NPEs (supra) che siano da intendersi ricomprese anche le posizioni una volta trasferite a sofferenze in un’ottica, non da ultimo, di gestione anche in tale “fase” non meramente imitata all’avvio e cura di azioni monitorie ed espropriative.

Il sistema di work flow dovrebbe essere strutturato in termini tali da consentire, per l’intero ciclo di vita NPL, agli addetti delle singole Unità, tempo per tempo competenti per la gestione della singola posizione, la visibilità immediata di ogni rilevante informazione / documento / elemento all’uopo utile.

[56] Anche quanto, ma non solo, alle proponende opzioni di workout in ragione di quelle, eventualmente, già applicate e tenendosi quindi conto degli effetti che ne sono derivati.

[57] Queste ultime distinguendosi, a loro volta, tra “performing” e “non performing”, nei termini definiti e regolamentati dagli ITS dell’EBA (infra).

[58] Tool che appare più riconducibile a portafogli clienti più tecnologicamente sviluppati e difficilmente ad un mercato domestico il quale, in particolare per il settore retail (soprattutto privati), vede un rapporto diretto e personale con la Banca – diverso può, viceversa, rilevarsi quanto alle finanziarie ed operatori che interagiscono, fin dall’origine, on line ovvero le società che acquistano crediti NPL più portate a ricorrere a tali sistemi di comunicazione -.

[59] Da legittimamente identificarsi, in tale contesto ed avuto riguardo alla strutturazione della singola banca, nell’Organo Amministrativo ovvero l’eventuale comitato all’uopo costituito (costituito da amministratori ed, eventualmente, da manager di primo livello) ferma, in ogni caso, la responsabilità ultima del primo.

[60] L’assenza, in tale occasione, dell’utilizzo del termine al plurale, in uno con il riferimento alla figura dello stesso “sub team”, evidenzia come detta analisi vada eseguita per singola unità e “sub unità”.

[61] Nell’ipotesi di strutturazione complessa delle varie Unità NPL in nuclei, gruppi dedicati a settori / classificazioni specifiche, per le banche più complesse in caso di applicazione di decentramento territoriale di specialisti riconducibili funzionalmente, od anche gerarchicamente, all’Unità centrale.

[62] Definito, nell’Annex 1 Glossary “The percentage of loans that previously presented arrears and, post restructuring, present no arrears”.

[63] Secondo un aggiornamento, nel continuum, che tenga conto delle evoluzioni legislative intervenute in ogni rilevante Ordinamento (per le Banche operanti cross border) e, comunque, in ambito comunitario per quelle UE – si pensi ai Regolamenti ed alle Direttive, cosiddette self executing, entrate in vigore pur in assenza di un tempestivo provvedimento legislativo da parte del singolo Stato Membro -.

[64] Aggiornamento che deve estendersi, come ben comprensibile, anche all’evoluzione giurisprudenziale, soprattutto di legittimità.

[65] La relativa tipologia (settore di clientela, linee / aperture di credito, importi, forme e contenuto di misure di tolleranza eventualmente nel frattempo concesse, et.) possono essere utilizzare, dalle Banche, per un ulteriore approfondimento di analisi utile, quale storicizzazione, per un aggiornamento / adeguamento del processo valutativo da applicarsi alle singole fattispecie.

[66] Da intendersi, nel caso di specie, i responsabili delle Unità atteso come, ove diversamente inteso, la Guidance distingue espressamente ricorrendo a formulazioni quali “relevant managers” e ”relationship manager/s”.

[67] Per le banche con alti livelli di NPL vene rinviato, espressamente alle rispettive related policies – “Please see Annex 5” formulazione, iniziale, che non riduce il valore del rinvio atteso i successivo “that should be implemented at high NPL banks” -.

[68] Che non può prescindere, in ogni caso, da un elevato livello gestionale ed, in particolare, documentale – contrattuale nelle fasi ad esso precedenti (bonis) atteso come eventuali carenze possono costituire elementi di pregiudizio specificatamente nello svolgimento delle attività giudiziali di recupero; le relative verifiche quanto al primo livello sono di pertinenza dell’auditing e, per il secondo livello, della compliance.

[69] In particolare, con riferimento al provisioning, alla valutazione dei collaterali ed al reporting si deve considerare come assumano un rilievo, non secondario, nell’influenzare il risultato delle complessive attività applicative delle disposizioni in materia di Capital Adequacy e di reporting nei confronti dell’Autorità di vigilanza.

[70] Si pensi, ad esempio, alla Funzione Compliance sia nell’ordinaria attività di verifica della conformità dei processi e regolamenti interi sia, in termini ancora più rilevanti stante la natura di intervento preventivo, nella fase di loro predisposizione / studio / applicazione nell’ambito della competenza consulenziale espressamente attribuita dall’art. 16, comma 2, lettera b) del Regolamento congiunto Banca d’Italia Consob del 29 ottobre 2007.

[71] La previsione definisce il limite temporale di frequenza, per le banche con alti livelli di NPL, fermo come il relativo controllo trovi applicazione all’intero sistema (supra).

[72] Trattasi di attività nel continuum da effettuare con riferimento alla struttura nel complesso tenendo conto delle risultanze derivanti dalle singole posizioni interessate, con particolare riferimento alla tempestività della relativa rilevazione così come dell’adozione delle adeguate azioni a mitigazione, tutela, presidio del credito portato dalla Banca.

[73] Con riferimento a tale ambito, relativamente alla determinazione dei potenziali trigger event a livello di portafoglio, segmento o gruppo di clientela, viene richiesto sia eseguita una revisione del relativo portafoglio, coinvolgendo in tale attività le strutture di controllo di primo e secondo livello per definire e poter assumere le opportune iniziative di mitigazione dei vari rischi / criticità rilevati (Guidance, par. Portfolio-level EWIs, pag. 36).

[74] L’annex 1 Glossary riporta, quale definizione delle Watch-list exposures “Exposures that have displayed characteristics of a recent increase in credit risk which are subject to enhanced monitoring and review by the bank”.

[75] L’annex 4 riporta, in particolare, nel dettaglio un campione di elementi con riferimento a: borrower level from external sources, at a borrower level from internal sources (distinguendosi in ulteriori macro categorie/tipologie: Companies ed Individuals), at a portfolio/segment level (distinguendosi in ulteriori macro categorie/tipologie: Portfolio distribution, Risk parameters, LLP data, NPL/forbearance status/foreclosure), by specific type of customers/sectors (distinguendosi in ulteriori macro categorie/tipologie: General, Shipping, Aviation, Real Estate, Energy, Infrastructure/Airports).

[76] Nota 36.

[77] Si osservi come il testo della Direttiva, in lingua inglese, riporta la seguente espressione “compliance with the law and relevant standards”, la quale appare assumere una connotazione ampia.

[78] Anche da qui si rileva il richiamo della BCE ad una identificazione, caso per caso ed a fronte di un’attenta valutazione, della misura di forbearance da concedere alla singola posizione variando, se dal caso, la misura stessa in ragione delle varie esposizioni riconducibili al medesimo cliente.

[79] Elencazione (integrata con quanto indicato al par. 4.2 della Guidance) che non appare mero riferimento indicativo quanto, piuttosto, principio regolato anch’esso da quello (ante) in materia di loro applicazione e termini di, eventuale, deviazione da parte della Banca.

[80] Attività che deve essere svolta dalle strutture della Banca. In tale ambito si pone la domanda se, nell’ipotesi di Accordi stipulati dal Cliente con le Banche creditrici sulla scorta di un Piano Asseverato ex art. 67, terzo comma, lettera d) della Legge Fallimentare, possa essere assunto, a tali fini, il Piano stesso. Appare legittimo ritenere come la Banca, comunque, debba svolgere un’autonoma analisi in quanto la stessa, non da ultimo, costituisce in tali fattispecie elemento della valutazione di merito creditizio (applicabile anche alle misure di forbearance) che, in base alle Istruzioni di vigilanza non è, in toto, delegabile a terzi.

Pur se con riferimento alla categoria dei consumatori, si richiama quanto previsto dalle Guidelines on creditworthiness assessment (Final Draft, EBA/GL/2015/11 del 1° giugno 2015) le quali prevedendo, tra le altre, “requirements on the verification of the consumer’s income; documentation and retention of information; identification and prevention of misrepresented information; assessment of the consumer’s ability to meet his/her obligations under the credit agreement; allowance for the consumer’s committed and other non-discretionary expenditures; and allowance for potential future negative scenarios” (Executive Summary), già contengono alcuni elementi e principi esposti nel documento in esame. Si osservi, con riferimento ad aspetti altrove qui richiamati, come dette Guidelines indichino, in materia di informazioni che “shall be obtained by the creditor from relevant internal or external sources, including the consumer, and including information provided to the credit intermediary or appointed representative during the credit application process. The information shall be appropriately verified, including through reference to independently verifiable documentation when necessary” (Par. Background, n. 5).

[81] Incluse misure di lungo termine – precisazione della Guidance che potrebbe indurre a dover considerare anche misure concesse prima del periodo complessivo costituito dalla somma due anni del probation period ed un anno del cure period -.

[82] La presenza, tra le due tipologie di approvazione del simbolo “/” induce a ritenere come siano tra loro alternative ancorchè (supra) si sia osservato come la seconda sia già suggerita, in termini sostanzialmente continuativi, nell’ambito delle cautele volte ad evitare il potenziale conflitto di interessi tra i soggetti / organi / funzioni che hanno originato l’esposizione ora NPL ed i deliberanti competenti per le fasi di quest’ultima.

[83] Par. 4.2 della Guidance.

[84] Anche in questo caso il testo riporta il termine “reasonable” che appare riportare l’obbligo documentale in un contesto applicativo del principio di proporzionalità, tenuto conto delle peculiarità che contraddistinguono, non già la singola posizione, quanto le relativa tipologia / segmento.

[85] Al Par. 4,2, sezione “Viable versus non-viable forbearance”, viene precisato, in material di assessment “As indicated in the listed criteria, any assessment of viability should be based on the financial characteristics of the debtor and the forbearance measure to be granted at that time”. Si osservi come venga richiesto di considerare, congiuntamente, sia la situazione finanziaria del cliente – qui da intendersi approfondita tenendosi conto degli elementi costituiti dal contenuto / modalità / prospettive / sviluppi ed eventuali elementi liquidatori si pensi alla dismissione di eventuali rami aziendali non oltre considerati core (attribuendosi al termine “characteristics” un termine ampio – e le misure di tolleranza fino a tale momento concesse – anche qui da considerare, appare legittimo ritenere, sia quanto al contenuto che agli effetti che hanno spiegato fino a tale momento -.

La previsione prosegue precisando che “It should also be noted that the viability assessment should take place irrespective of the source of forbearance (for instance debtor using forbearance clauses embedded in a contract, bilateral negotiation of forbearance between a debtor and a bank, public forbearance scheme extended to all debtors in a specific situation)”. Si ritiene richiamare all’attenzione, a tale proposito, come non appaiono riconducibili all’ipotesi che precede le misure di tolleranza applicate, alla clientela indistintamente ovvero secondo prestabiliti principi, in esecuzione di previsioni legislative che prescindono dal ricorrere, in capo al singolo ovvero ai soggetti beneficiari, dello stato di difficoltà finanziaria (rammentiamo condizione necessaria perché si parli di “forbearance measure” – si pensi alla sospensione dei pagamenti disposta al ricorrere di calamità, la sospensione disposta dall’Autorità a favore di chi è colpito da fenomeni di usura, etc.-.

[86] La Guidance (par. 4.2, sez. List of most common forbearance measures) nel sottolineare come molte soluzioni di forbearance presenta una combinazione di differenti misure, riporta una tabella che riassume quelle più comuni fornendo inoltre alcune [importanti] considerazioni sulla rispettiva realizzabilità.

Vengono analizzate, distinguendosi le misure che prevedono per un lasso di tempo tra breve periodo: il pagamento dei soli interessi ovvero la riduzione dell’importo delle rate, una moratoria “grace period”, la capitalizzazione degli arretrati / interessi – nel contesto di una rimodulazione dell’originario Piano -, e lungo periodo: riduzione del tasso di interesse (temporanea o definitiva), l’estensione della data di scadenza originariamente prevista, acquisizione di ulteriori garanzia a presidio dell’esposizione – sul punto, quanto alla legislazione domestica, ciò va valutato se nell’ambito di un Accordo previsto e regolato dalla Legge Fallimentare, o meno, in termini di eventuale alterabilità della par condicio creditorum in ambito di successivo possibile fallimento del Cliente -, vendita convenuta tra le parti degli, o parte, asset per coprire totalmente ovvero integralmente l’esposizione, la rimodulazione dell’originario piano – basato su una sua realistica / attuali e prospettiva valutazione del cash flow del Cliente -, variazione della divisa di riferimento – in ragione di quella prevista per il cash flow richiedendo, in tali casi, l’acquisizione di un’adeguata forma di garanzia -, variazioni di clausole contrattuali / covenans non riconducibili a quelle precedenti, “nuovo sostegno finanziario” – la cui applicazione dovrebbe ricorrere solo in casi eccezionali -, il consolidamento della complessiva esposizione in uno o più finanziamenti – in ambito domestico si osserva come una simile operatività sia, solitamente, esclusa al precipuo fine di evitare la novazione delle obbligazioni sottostanti che comporterebbe, non da ultimo, anche la perdita di efficacia della garanzie, pregresse, che assistevano le originarie obbligazioni -, parziale o totale liberazione dall’obbligazione – nella rispettiva colonna “Viability and other important considerations” della tabella viene raccomandato espressamente “Banks should apply debt forgiveness options carefully since the possibility of forgiveness can give rise to moral hazard and thus might encourage “strategic defaults”. Therefore, institutions should define specific forgiveness policies and procedures to ensure strong controls are in place”. L’esperienza domestica presenta vari casi in cui attraverso Accordi di Ristrutturazione ovvero il ricorso a Procedure Concorsuali accompagnate, sovente, da affitti d’azienda con impegno all’acquisto riconducibili, direttamente od indirettamente, agli stessi imprenditori -.

[87] Comportandosi una strutturazione di fleggatura complessa e che tenga conto delle specifiche peculiarità, oggettive e soggettive, che contraddistinguono ciascuna posizione e relativa gestione.

[88] Considerando, non da ultimo come la storicizzazione dettagliata, nei vari elementi / classi / tipologie / contenuti, costituisce un utile elemento per la gestione degli NPL ed, in particolare, per la scelta della soluzione di volta in volta più appropriata per la singola posizione.

[89] Il termine presente nel testo in lingua inglese, di consultazione, è “regulatory” mentre quello nella versione italiana è “prudenziale”; si ritiene opportuno, anche in ragione di quanto presente nella Guidance, ricondurre il concetto ad un aspetto regolamentare e non soggettivamente definibile dall’intermediario interessato.

[90] L’Autorità dettaglia alcuni elementi puntuali quanto al contenuto delle policy, che la banca è chiamata ad adottare; non può non rilevarsi come la mancata loro applicazione potrebbe determinare l‘insorgere di pregiudizi nella corretta e prudenziale gestione degli NPL in ragione, proprio, della loro tardiva identificazione e preventiva adozione delle opportune e tempestive cautele.

[91] Sul punto andrà considerato quanto contenuto nel documento, nel frattempo emanato il 28 settembre all’EBA a conclusione della relativa Consultazione, “Guidelines on the application of the definition of default under Article 178 of Regulation (EU) No 575/2013”.

[92] In ambito dimestico per la definizione di "gruppo di clienti connessi" si riporta quanto previsto dalla Banca d’Italia (Nuove disposizioni di vigilanza prudenziale per le banche, Titolo V, Capitolo 1, Sezione I, par. 3):

“due o più soggetti che costituiscono un insieme unitario sotto il profilo del rischio in quanto:

a) uno di essi ha, direttamente o indirettamente, un potere di controllo sull'altro o sugli altri (connessione "giuridica");

ovvero:

b) indipendentemente dall'esistenza dei rapporti di controllo di cui alla precedente lettera a), esistono, tra i soggetti considerati, legami tali che, con tutta probabilità, se uno di essi si trova in difficoltà finanziarie, in particolare difficoltà di raccolta di fondi o rimborso dei debiti, l'altro, o tutti gli altri, potrebbero incontrare analoghe difficoltà (connessione

"economica")”.

[93] I vari elementi degli IFRS, rilevanti per le materie oggetto della Guidance (5, 7, 9) vengono richiamati nel testo del documento per le parti rilevanti rispetto ai singoli rispettivi rifermenti, mentre per l’IFRS 9 ne vengono riportati – nelle singole trattazioni le parti rilevanti (6.2.3 General methodology for individual estimation of allowances, 6.2.3 General methodology for individual estimation of allowances, 6.3.1 General principles related with internal methodologies, 6.3.2 Methodology for collective estimation of allowances, 6.4 Other aspects related to NPL impairment measurement, 6.7 Provisioning) -.

[94] Nel paragrafo 6.1 vengono chiaramente riportati i presupposti dell’intervento regolamentare e la ratio.

[95] La natura dell’intervento della Sorveglianza e la portata che, in particolare ai fini del provisioning, assume la Guidance ben si rilevano nel chiarimento contenuto al paragrafo 6.1. Quanto al primo aspetto “As part of this process, supervisors need to provide guidance, as well as information as to their expectations, regarding accounting for credit losses in order to ensure an adequate level of consistency across supervised entities …” sottolineando la necessità, in capo all’Autorità, non solo di predisporre opportune Guidance per i soggetti sorvegliati ma, soprattutto, renderli edotti delle sue derivanti aspettative. Un precedente esempio sostanziale di tale principio lo si può trovare nel documento, messo a disposizione dell’ECB sul proprio sito istituzionale in occasione dell’Asset Qualty Review, “Phase 2 Manual” del marzo 2014, il quale pur essendo stato, come espressamene indicato nelle sue premesse, “written for the national competent authorities (NCAs) and their third party support to provide the information necessary to execute Phase 2 of the Asset Quality Review (AQR)”, ha costituito elemento informativo e documentale del Comprehensive Assessment a disposizione anche dei Vigilati.

Quanto al secondo aspetto nel premettere come non possa la Guidance “provide specific accounting requirements” l’Autorità, chiarisce come “it describes best practices on provisioning principles and methodology for non-performing loans that may be applied within existing accounting frameworks in order to fulfil supervisory expectations”. Si osservi come, nella sostanza, si attribuisca alla Guidance stessa un valore ben più rilevante di una “mera” raccolta di best practice ad uso dei soggetti sorvegliati, indicando come ne ritenga il contenuto elemento di riferimento per le relative aspettative di sorveglianza.

[96] Anche per tale aspetto trovano applicazione il principio di proporzionalità e quello di prudenza, in termini di necessario coordinamento.

[97] Per certi versi, forse, la presenza nel preambolo del paragrafo della forma verbale “should” appare, sostanzialmente, pleonastica.

[98] Il termine presente nella versione in lingua inglese è “sophisticated” da intendersi, qui, in un senso ampio quanto all’utilizzo di dati e processi elaborativi per le relative valutazioni; in un’ottica di coordinamento tra le varie previsioni, appare legittimo ritenere che debba essere anche in questo caso considerato quanto risultante dalle rilevazioni storiche in possesso della banca, distinte secondo le articolazioni previste, aliunde, nella presenta regolamentazione.

[99] Per fare fronte, non da ultimo, alle richieste di produzione e di chiarimento che l’Autorità può avanzare.

[100] Final Report EBA/GL/2016/07 del 28 settembre 2016. Si richiama all’attenzione come la decorrenza applicativa è prevista per il 1° gennaio 2021 ma la stessa Autorità “encourages institutions to implement the changes prior to this date in order to build the necessary time series” (par. Next step, pag. 3).

[101] Riconducibile ad una delle seguenti situazioni:

“Since the CRR does not envisage any additional exemptions from the days past due criterion the concept of ‘technical past due’ is defined as one of the following situations:

The identification of default results from a data or system error of the institution, including manual errors in standardised processes but excluding wrong credit decisions [Si osservi come quest’ultima sia esclusa dal novero delle ipotesi che appare riconducibile al fatto come una decisione, in ogni caso, sia il frutto di un’elaborazione di dati e valutazione che non è “meramente” fondata su dati numerici salvo che, questi ultimi, siano così negativi da indurre a ritenere la posizione insostenibile. Anche in tale ambito, come in quelli che precedono, appaiono esclusi gli errori contenuti nella documentazione, di supporto, presentati dal singolo Cliente atteso come, ove evidenti, dovrebbero essere stati, tra le altre, oggetti di richiesta di chiarimenti in sede di istruzione della pratica].

There is evidence that the identification of default results from failure of the payment system.

The required payment has been made by the obligor before the relevant days past due criterion, including the materiality threshold, has been breached but default has been identified as a result of a long payment allocation process within the institution.

In the case of factoring arrangements where the purchased receivables are recorded on the balance sheet of the institution, the materiality threshold has been breached but none of the receivables to the obligor is past due more than 30 days” [viene mantenuto, anche in questo caso, il termine che potremo definie “grace period a favore dei soggetti finanziati”].

Al ricorrere di tali ipotesi, prosegue il Provvedimento, “as in the above situations the criteria for default have not been met in practice, these exposures should not be treated as defaulted”; il documento, riprendendo quanto già precedentemente indicato, fornisce indicazioni alle banche sul comportamento da tenere “it has been clarified that when an institution identifies such a situation the exposures of this obligor should be removed from the list of defaults and should not be taken into account as defaults in the estimation of risk parameters”. Il termine “identifies” appare da interpretarsi quale verificare, una volta identificato, la sua corrispondenza con la specifica previsione regolamentare ad essa applicabile provvedendo – salvo comunque il mancato ricorrere di ulteriori, sopraggiunte, circostanze che lo sconsiglino o lo impediscano – alla rimozione della classificazione (esclusione dalla lista delle posizioni in default).

[102] Executive summary, pag. 3 (doc. cit.).

[103] Con riferimento agli external data, precisando come i relativi requisiti trovino applicazione alle sole banche che applichino l’IRB Approach e li utilizzino ai fini della valutazione dei parametri di rischio, viene sottolineata la necessità di assicurare che i campioni utilizzati siano omogenei a quelli dal portafoglio della banche stessa, compresa la definizione di default che applica. A tale proposito viene richiesto che le banche provvedano ad un assessment avente ad oggetto le differenze tra le definizioni di default utilizzata internamento e quella riconducibile ai citati external data, in uno con gli impatti che ne derivano sul tasso di default (Guidelines on the application of the definition of default under Article 178 of Regulation (EU) No 575/2013, Final Report, EBA/GL/2016/07 28/09/2016).

[104] A titolo di esempio – extracomunitario ma molto prossimo – può riportarsi nella seguente considerazione “A good example of the variety in applied definitions is the NPL definition applied by the Central Bank of Russia which is not comparable with the international practices. Russia’s NPL definition accounts only for due instalments and interest rather than the total amount of the troubled loan. This results in a significant underestimation of the NPLs, which are reported”. Gli Autori, al fine di poter operare un raffronto con I dati UE“In order to obtain more realistic figures reflecting the credit quality, we multiplied in our sample officially reported NPLs in Russia roughly by two (based on the long–term ratio of the aggregate NPLs for both definitions)” (R. Beck, P. Jakubik, A. Piloiu, in in ECB Working Paper Series NO 1515 / february 2013 Non-performing loans, nota 7, pag. 11).

[105] Si consideri come venga adottata una politica di accantonamento “caso per caso” per le posizioni NPL di maggior rilievo o classificate / sotto classificate in specifiche categorie / tipologie (incagliate, ristrutturazioni, sofferenze).

[106] “Scope of chapter”.

[107] Avuto riferimento alla portata (infra) che l’Autorità attribuisce al contenuto della Guidance, si sottolinea come la chiusura dell’inciso citato sia “Under the SSM, banks are expected to adhere to the principles presented in this chapter and incorporate these principles into their policies, procedures and controls” in un contesto, quindi, di incorporazione fin da subito dei relativi principi secondo un ampio spettro applicativo sia formale che sostanziale.

[108] Si rammenti come, in ragione della rilevanza che, nell’ambito dei complessivi finanziamenti erogati dalle Banche italiane – hanno assunto le posizioni garantite da ipoteca nell’ambito dell’Esercizio 2014.

[109] Il paragrafo 3.4.2 “Second line of defense controls”, nel richiamare come alle relative funzioni è attribuito il compito di assicurare, nel continuum, che il controllo di primo livello sia operativo nei termini previsti dalla norma, ed è costituito dal Risk Management, la Compliance ed altre funzioni di quality assurance, sottolinea la rilevanza a che, per provvedere adeguatamente ai rispettivi incombenti, dette funzioni possiedano un forte livello di indipendenza rispetto alle funzioni che svolgono attività di business incluse, tra queste, le Unità NPL – quindi non solo l’ambito crediti è considerato in tale novero ma, anche, quello commerciale per quanto di competenza nella gestione del business -.

[110] Non si deve tralasciare, quantunque qui non espressamente richiamate, le disposizioni regolamentari di Vigilanza in materia di esternalizzazione di funzioni essenziali – sia nell’ambito di gruppo bancario che a soggetti terzi -.

[111] Anche in questo caso sulla base di un’analisi storica dell’evoluzione delle posizioni in ragione delle categorie di appartenenza, adeguatamene motivata.

[112] Si richiama all’attenzione come in base all’art. 120-duodecies “Valutazione dei beni immobili” (inserito dall'articolo 1, comma 2, del D.Lgs. 21 aprile 2016, n. 72) i finanziatori debbano applicare standard affidabili per la valutazione dei beni immobili residenziali ai fini della concessione di credito garantito da ipoteca assicurando, qualora ricorrano a soggetti, che questi ultimi adottino standard affidabili.

Vengono richieste espressamente in capo a chi compie la valutazione sia la competenza, sotto il profilo professionale che l’indipendenza dal processo di commercializzazione del credito, indicandosi quale relativa finalità, la possibilità di “fornire una valutazione imparziale ed obiettiva, documentata su supporto cartaceo o su altro supporto durevole”. Non si tratta, quindi, della predisposizione e definizione di una valutazione meramente numerica ma completa anche dei principi, criteri ed argomentazioni oggettive applicate al processo valutativo chiaramente e dettagliatamente esposte nel relativo elaborato – concetti che si applicano anche all’ipotesi di attività in-house -.

La Banca d'Italia è chiamata a dettare le relative disposizioni di attuazione, tenendo anche conto della banca dati dell'Osservatorio del mercato immobiliare dell'Agenzia delle entrate, potendo prevedere l’applicazione, in materia di “standard affidabili” a quelli elaborati in sede di autoregolamentazione.

[113] Le Linee Guida Abi (infra), in materia nel premettere che “il costo di ricostruzione può essere stimato come costo di sostituzione di un nuovo immobile con pari utilità e funzioni, considerate eventualmente la vetustà e l’obsolescenza”, indicano come il primo sia composto “dal costo di costruzione del fabbricato e dalle altre spese (oneri di urbanizzazione, autorizzazioni, compensi professionali, ecc.). Nel costo è compreso l’utile che si suppone entri nel processo di edificazione secondo il sistema organizzativo ipotizzato (tradizionale, con impresa di progettazione e costruzione, con impresa di gestione, ecc.)”.

[114] Anche questi da definire ed aggiornare tempo per tempo in ragione della tipologia del bene, stato, utilizzo, stato del mercato e sua evoluzione, storicità maturata dall’intermediario – confortata anche da fonti esterne – in passato per beni della medesima categoria, atteggiamento collaborativo del debitore (ovvero garante qualora non coincidente con il primo in caso di cessione non giudiziale).

[115] Indubbiamente quanto avvenuto in dipendenza degli effetti derivanti dalla contrazione del mercato immobiliare intervenuto negli ultimi anni.

[116] Anche per la gestione dei beni oggetti di repossessing – si richiamano, non da ultimo, gli effetti in materia derivanti dai recenti interventi legislativi – in primis l’art. 48bis del Testo Unico Bancario, aggiunto dall'articolo 3, comma 1, del D.L. 3 maggio 2016, n. 59, convertito, con modificazioni, dalla Legge 30 giugno 2016, n. 119 -.

[117] Si osserva, in sede applicativa, come vengano assunte come riferimento per il provisioning la perizia del CTU, il successivo prezzo d’asta, e così di seguito per quelle successive.

[118] Particolarmente cautelativo e non necessario parrebbe, viceversa, applicare fin da subito lo scarto ulteriore riconducibile alla facoltà di partecipazione ad un’asta offrendo un valore pari a quello minimo di asta ridotto del 25%, in base al disposo dell’art. 571 del c.p.c. come recentemente rinnovellato, ovvero ad esso superiore qualora la banca intenda operare il cosiddetto repossessing nei termini di legge (infra).

[119] Quanto alle imprese, nell’ipotesi di beni ad uso industriale o commerciale di proprietà di terzi – anche appartenenti a veicoli di gruppo – la valutazione dovrebbe considerare anche la capacità economico finanziaria dell’utilizzatore.

[120] Tabella a pag. 92.

[121] Par. 7.4.3, pag. 93.

[122] Relativamnte a detto istituto si riinvia a quanto espresso dalla Bank for International Settlements, in alcune sue pubblicazioni: SUPERVISORY FRAMEWORK FOR THE USE OF “BACKTESTING” IN CONJUNCTION WITH THE INTERNAL MODELS APPROACH TO MARKET RISK CAPITAL REQUIREMENTS (January 1996), Principles for financial market infrastructures che nel suo Annex H, Glossay, lo definisce quale “An ex-post comparison of observed outcomes with expected outcomes derived from the use of margin models” (Committee on Payment and Settlement Systems Technical Committee of the International Organization of Securities Commissions, April 2012), nonchè Sound practices for backtesting counterparty credit risk models, il cui capoverso 3 del paragrafo Introduction ne chiarisce il contenuto “This document sets out the principle terminology used in IMM backtesting, discusses backtesting and presents examples of IMM backtesting good practice. Given the intimate relationship between backtesting and validation, this document also lays out other sound practices that banks should consider in conjunction with backtesting” (Basel Committee on Banking Supervision).

[123] “It is the LGD own estimate that would be applied by the institution to the hypothetical collateralised transaction or to the fully collateralised hypothetical transaction in case according to the regular practice followed the hypothetical collateralized transaction would be split between an unsecured and secured part”, come chiarito nel documento di consultazione dell’EBA “Consultation Paper on EBA Drafts and ITS on Benchmarking Portfolios”, Annex IV “Results Supervisory Benchmarking Portfolios” ( EBA/CP/2014/07, 28 May 2014).

[124] Il Glossario della Guidance riporta, quale sua definizione «“Loss given default” or “LGD” means the ratio of the loss on an exposure due to the default of a counterparty to the amount outstanding at default. “Loss” means economic loss, including material discount effects, and material direct and indirect costs associated with collecting on the instrument», indicando quale riferimento l’IBS, attraverso il relativo link https://www.bis.org/bcbs/.

[125] La previsione prevede, a tale proposito, come esso venga determinate non in base ad un mercato attivo, bensì fonato su valutazioni tecniche, può doversi provvedere ai relative aggiustamenti in base ai seguenti fattori:

• condizioni od ubicazione dell’asset, nonché ricomprendere rischi e le incertezze cui sono esposti i relativi asset nel procedimento di stima del fair value.

• il volume od il livello di attività dei mercati relativamente ai relative asset, considerandosi inoltre l’esperienza maturata dalla banca nell’attività di realizzo e le differenze tra la valutazione tecnica del bene ed il controvalore derivante dal definitivo realizzo. Le assunzioni effettuate relative agli aggiustamenti vanno documentate – e dovrebbero essere rese disponibili all’Autorità di Sorveglianza su sua richiesta – il testo utilizza l’espressione “Assumptions made in order to measure this adjustment may be docuented” ma il tenore della seconda parte della previsione attribuisce una portata non di mera facoltà in quanto, ove non provveduto in tal senso la banca non sarebbe in grado di riscontrare, prontamente e compitamente, la richiesta dell’Autorità. Viene indicato che può essere considerato l’illiquidity discounts (sconto per mancanza liquidità) – tenuto conto del tenore delle altre previsioni contenute nella Guidance, pur utilizzando quest’ultima il verbo “may” parrebbe corretto considerarlo “should” -.

[126] Da intendersi anche caso per caso, ferma una valutazione generale che non può non considerare anche aspetti organizzativi, strutturali e di competenze dello staff che vi viene dedicato oltre che, come ben comprensibile, la gestione e controllo della necessitata esternalizzazione della relativa attività in quanto esterna a quella bancaria. Nell’ipotesi di esternalizzazione extra gruppo può anche ipotizzarsi la tipula di accordo di Joint Venture con una o più imprese di costruzioni in base alla tipologia di interventi, location degli immobili, etc.

[127] Procedimenti esecutivi sui beni immobili costituiti in garanzia del finanziamento erogato dalla Banca.

[128] “Finanziamento alle imprese garantito da trasferimento di bene immobile sospensivamente condizionato”, articolo aggiunto dall'articolo 3, comma 1, del D.L. 3 maggio 2016, n. 59, convertito, con modificazioni, dalla Legge 30 giugno 2016, n. 119.

[129] Viene precisato come “La perizia deve essere eseguita sulla base del valore di mercato, in conformità ai criteri fissati per la valutazione degli immobili nell’ambito dei processi esecutivi immobiliari); ciò garantisce omogeneità nella conduzione delle valutazioni ed esplicita ex ante i criteri adoperati dal professionista, con conseguenti benefici in termini di imparzialità e trasparenza”, precisando, alla sua nota 8, come “Più specificamente, il perito effettua la stima procedendo al calcolo della superficie dell’immobile, del valore per metro quadro e del valore complessivo, esponendo analiticamente gli adeguamenti e le correzioni della stima”. (E. Brodi – S. Giacomelli – I. Guida – M. Marcucci – A. Pischedda – V. Profeta – G. Santini, in Nuove misure per velocizzare il recupero dei crediti: una prima analisi del D.L. 59/2016, pag. 4, “Banca d’Italia Note di stabilità finanziaria e vigilanza N. 4 – Agosto 2016”).

[130] È data facoltà al debitore di contestare la stima ma la elativa disposizione non si sofferma sull’indicare gli elementi legittimanti una simile eccezione limitandosi a chiarire – elemento non irrilevante per l’applicazione dell’istituto – che l'eventuale fondatezza della contestazione incide sulla differenza, rispetto al credito azionato, da versare al titolare del diritto reale immobiliare.

[131] “Inadempimento del consumatore”, Articolo inserito dall'articolo 1, comma 2, del D.Lgs. 21 aprile 2016 n. 72; per la relativa applicazione vedasi l'articolo 3, comma 1, del D.Lgs. 72/2016 medesimo.

[132] Con le modalità di cui al terzo comma dell'articolo 696 c.p.c. “Accertamento tecnico e ispezione giudiziale”.

[133] La relativa regolamentazione è previsto venga emanata mediante decreto del il Ministro dell'economia e delle finanze, di concerto con il Ministro della giustizia, sentita la Banca d'Italia.

[134] Anche in questo caso la Banca d'Italia è delegata a dettare le relative disposizioni di attuazione, tenendo anche conto della banca dati dell'Osservatorio del mercato immobiliare dell'Agenzia delle entrate; con riferimento agli standard potrà prevedersi l’applicazione di quelli elaborati in sede di autoregolamentazione.

[135] Rilasciato in data 14 dicembre 2015 e disponibile sul sito web dell’Associazione, elaborate oltre che da quest’ultima da: Associazione società di valutazioni immobiliari per le banche, Collegio nazionale del agrotecnici e degli agrotecnici laureati, Consiglio dell’ordine nazionale dei dottori agronomi e dei dottori forestali, collegio nazionale dei periti agrari e dei periti agrari laureati, Consiglio nazionale degli architetti pianificatori paesaggisti e conservatori, Consiglio dell’ordine nazionale dei dottori agronomi e dei dottori forestali, Consiglio nazionale geometri e geometri laureati, Consiglio nazionale degli ingegneri, Consiglio nazionale dei periti industriali e dei periti industriali laureati, Tecnoborsa.

[136] Una precisazione viene offerta con riferimento agli “immobili” speciali per i quali si “dovrà fare essenzialmente riferimento alla componente immobiliare e a tutto ciò che sia stabilmente ed indissolubilmente connesso al terreno/fabbricato e quindi alla relativa ipoteca”; a tale proposito tali vengono definiti – elenco da intendersi esemplificativo e non esaustivo – i terreni con sovrastanti serre, terreni con sovrastanti pannelli fotovoltaici, terreni con sovrastanti impianti bio-masse / eolico / idroelettrico, capannone con presenza impianti specialistici, stazioni di servizio, terreni con concessioni, impianti funiviari, centrali idroelettriche, terreni con impianti sportivi.

[137] A.1.1.1, valore del credito ipotecario (valore cauzionale), valore assicurabile, valore di vendita forzata.

[138] A.1.2.1.