Prime note sulla VAT del Cooperation Council for the Arab States of the Gulf (GCC)

Sommario: 1. Introduzione; 1.1. Il contesto giuridico del GCC; 1.2. L’IVA negli EAU e in Arabia Saudita; 2. Un inquadramento del GCC; 3. Soggetti Passivi; 3.1. Enti governativi e caritatevoli; 3.2. Partnerships, Joint Ventures e altri enti a forma non societaria; 3.3. Holdings e società immobiliari; 3.4. Il Gruppo VAT; 3.4.1. Peculiarità del Gruppo VAT in UAE

1. Introduzione

Bahrain, Kuwait, Oman, Qatar, Emirati Arabi Uniti (EAU) e Arabia Saudita (KSA), i sei Stati che formano il “Cooperation Council for the Arab States of the Gulf’” (GCC)[1], hanno stipulato un accordo internazionale, il GCC VAT Agreement (da qui in Avanti, il ‘GCC VAT Agreement’) con l’intento di introdurre una Value Added Tax (da qui in avanti, la “VAT”) all’interno del GCC[2].

Alla fine del periodo di implementazione, che dovrebbe coincidere con il 1° gennaio 2019, l’architrave della VAT all’interno del GCC si baserà essenzialmente sulle seguenti fonti giuridiche, elencate in ordine gerarchico:

1. il GCC VAT Agreement (‘GCC VAT’);
2. le normative di implementazione di ciascuno dei sei Stati e;
3. i regolamenti di implementazione di ciascuno dei sei Stati.

Utile osservare, in proposito, che l’introduzione di una VAT all’interno del GCC è stata vivacemente sostenuta dal Fondo Monetario Internazionale (IMF) nel corso degli ultimi anni, al fine di far venire meno la dipendenza delle finanze pubbliche degli Stati membri dalle risorse naturali[3].

Questo contributo intende fornire prime indicazioni sulla struttura e sul funzionamento della VAT del GCC, soffermandosi, in particolar modo sul profilo soggettivo del nuovo tributo.

1.1. Il contesto giuridico del GCC

Nell’approcciarsi all’IVA del GCC si può essere disorientati in ragione della scarsità di fonti di conoscenza che, normalmente, accompagnano gli investitori nel percorso di internazionalizzazione.

Storicamente, il disinteresse verso la fiscalità del GCC affonda le radici nella constatazione che la fiscalità non ha mai rappresentato una leva fondamentale all’interno del bilancio pubblico statale dei sei Stati membri. Incrinatasi la decennale dipendenza esclusiva del bilancio statale dalle risorse naturali, ha acquisito valore il tema della fiscalità.

Se, quindi, la carenza di fonti – e approfondimenti scientifici (rigorosi) – ha rappresentato un limite nello studio del diritto tributario di quegli Stati, non sembra opportuno, oggidì, ignorare le fonti normative.

Lo studio della VAT del GCC deve prendere le mosse da una, pur sintetica esposizione della gerarchia delle fonti all’interno delle quali deve essere inscritto questo nuovo tributo.

Il contesto normativo è descritto nel Preambolo al GCC VAT Agreement che richiama, in primo luogo, la Carta istitutiva del GCC (da qui in avanti, la “GCC Charter (1981)”).

La GCC Charter (1981) stabilisce che il GCC è un ‘mercato interno’ (che richiama, in termini molto lati, il mercato della UE) che riposa su principi generali (come quello di “non discriminazione” e la clausola dellaMost Favoured Nation) e alcune libertà fondamentali (di movimentazione, di circolazione dei capitali e di stabilimento)[4].

Tutti questi principi sono espressamente previsti dall’Economic Agreement (2001) che viene anche, espressamente richiamato nel Preambolo al GCC VAT Agreement.

Queste fonti normative sono poste a base della GCC VAT e devono essere prese in debita considerazione allorquando si intraprende lo studio e la interpretazione della disciplina della VAT nel GCC.

Per l’interprete “europeo” è, da subito, utile sottolineare che nel contesto del GCC non esiste una Corte “comune” (come è la Corte di Giustizia dell’Unione Europea) cui è affidato l’ufficio d’interpretare le fonti giuridiche di matrice europea.

Altro profilo sul quale occorre richiamare l’attenzione dell’interprete è il nesso con la disciplina doganale che è determinante al fine di stabilire il corretto trattamento impositivo ai fini della VAT.

Infine, l’aspetto linguistico assume un rilievo determinante. Tanto il GCC VAT Agreement quanto le norme d’implementazione, regolamenti esecutivi e prassi amministrativa, sono diramati nella sola lingua ufficiale araba. Sebbene la lingua ufficiale sia l’arabo, gli Stati del GCC hanno, sin dalle prime mosse della GCC VAT, diramato delle traduzioni in lingua inglese di quasi tutti i documenti normativi (internazionali e interni), regolamentari e di prassi.

1.2. La VAT negli UAE e in KSA

Sebbene Bahrein, Kuwait, Oman e Qatar si approssimino ad introdurre la VAT[5], i soli due Stati che – alla data odierna – hanno implementato la VAT nel loro sistema giuridico sono gli UAE e il KSA.

UAE e KSA hanno introdotto la VAT nel loro sistema giuridico a far data dal 1° gennaio 2018. Al momento, il complessivo sistema giuridico di UAE e KSA si basa sulle seguenti fonti normative:

UAE:

1. La GCC VAT;
2. La legge di implementazione della GCC VAT negli UAE, il Federal Decree-Law N. 8 del 2017 sulla Value Added Tax (la “UAE VAT Law”) e
3. Il Cabinet Decision N. 52 of 2017 sulle Executive Regulations of the Federal Decree-Law N. 8 of 2017 on Value Added Tax (o, per brevità, “UAE VAT Exec. Regs.”);

KSA:

1. La GCC VAT;
2. La legge di implementazione della GCC VAT in KSA (la “KSA VAT Law”) e
3. La General Authority on Tax and Zakat (GAZT) Value Added Tax Implementing Regulations (KSA VAT Impl. Regs.)

Accanto a queste fonti “cogenti” (i.e. vincolanti per l’interprete) i contribuenti possono attingere ad un’ampia casistica elaborata già nei primi mesi di implementazione dell’IVA da parte dell’Amministrazione finanziaria dei due Stati, la Federal Tax Authority (“FTA”) emiratina e la General Tax Authority on Zakat and Tax (“GAZT”) saudita, sui profili generali nonché su tematiche specifiche, come le linee guida nel settore immobiliare, dei trasporti, del mercato finanziario, etc.

2. Inquadramento della GCC VAT

Nonostante l’implementazione della GCC VAT sia materia di competenza di ciascuno Stato membro, il GCC VAT Agreement ha dato vita ad un insieme di norme che devono essere incorporate nella normativa interna d’implementazione.

La GCC VAT si applica alle cessioni di beni e prestazioni di servizi effettuate da un soggetto passivo VAT nell’esercizio di una impresa (taxable activity) con aliquota del 5%.

L’importazione di beni e servizi[6] è assoggettata all’aliquota del 5% laddove, all’opposto, le esportazioni di beni e servizi[7] sono assoggettate ad imposta con aliquota dello 0%[8].

Le transazioni intra-GCC, riguardanti almeno due Stati membri, sono disciplinate mediante il meccanismo del reverse-charge secondo il quale, l’operazione è assoggettata ad imposta ma con aliquota 0% nello Stato della società cedente/prestatrice mentre viene assoggettata ad imposta nello Stato del cessionario/committente con aliquota 5%.

La GCC VAT deve essere neutrale per i soggetti passivi e tale neutralità viene realizzata riconoscendo la detrazione (deduction, nel testo, non ufficiale, in lingua inglese) della VAT sugli “acquisti” (Input VAT) dalla VAT sulle operazioni attive (Output VAT).

In principio, la detrazione viene riconosciuta per tutte le operazioni “attive” ad eccezione delle operazioni c.d. esenti.

3. Soggetti passivi

La GCC VAT si applica alle cessioni di beni e prestazioni di servizi poste in essere da un “soggetto passivo”.

I soggetti passivi sono le persone “fisiche” (natural persons) e “giuridiche” (legal persons), siano esse pubbliche o private che svolgano una “attività economica”.

Cosa si intenda per svolgimento di una attività economica è spiegato dall’art. 1 della GCC VAT che vi ricomprende le attività svolte in una “ongoing and regular manner including commercial, industrial, agricultural or professional activities or services or any use of material or immaterial property and any other similar activity”.

La distinzione fra “attività economiche” e quelle che, viceversa, non rientrino nella definizione di “attività economiche” è determinante dal momento che solo nel primo caso il soggetto chi sostiene il costo della VAT potrà detrarlo dalle operazioni attive. Diversamente – ove, cioè, l’acquisto venga effettuato al di fuori di una attività economica – la VAT non sarà detraibile per il soggetto che ne ha sostenuto il costo.

In termini concreti, la VAT non sarà detraibile per i c.d. “consumatori”, ovvero quelli non agiscono nello svolgimento di una “attività economica”. Sarà, viceversa, detraibile in tutte quelle ipotesi in cui il soggetto svolga tutto quell’insieme di attività preliminari allo svolgimento di una “attività economica” anche se poi l’attività in questione non venga intrapresa, come nel caso dell’acquisto di un appezzamento di terreno con l’intendimento di costruire uno stabilimento produttivo e sua alienazione dopo aver intrapreso le pratiche amministrative volte a renderlo edificabile[9]. Sarà, del pari, detraibile la VAT allorquando l’impresa, ad es. in una fase di start-up, sostenga costi ingenti (sui quali gravi la VAT) realizzando i primi utili solo dopo alcuni anni[10].

3.1. Enti pubblici e caritatevoli

Il GCC VAT Agreement disciplina espressamente due tipologie di entità: (i) gli “enti governativi” e (ii) lecharities (enti caritatevoli).

Gli enti governativi possono svolgere, al contempo, due tipologie di attività:

1. quelle inerenti l’esercizio delle loro pubbliche funzioni e
2. quelle, lato sensu, “commerciali”

La prima tipologia di attività non rientra nell’ambito della VAT, perché esplicitamente esclusa[11].

La seconda tipologia di attività (essendo soddisfatto il presupposto dell’esercizio di una “attività economica”) rientra, viceversa, nel campo di applicazione del tributo[12].

La formula adottata dagli UAE è lievemente diversa da quella saudita disponendo che rientrino nel campo di applicazione della VAT quelle operazioni (cessioni di beni e prestazioni di servizi) che, al contempo: (i) non siano svolte nell’esercizio di una funzione autoritativa (non-sovereign capacity) e (ii) siano «in competition with the private sector»[13].

A differenza degli enti governativi, le charities si caratterizzano perché non sono finalizzati a conseguire un utile dallo svolgimento delle loro attività (o, per usare l’espressione adottata nel testo di legge emiratino: «not aiming to make a profit»[14]).

Interessante osservare, a tal proposito, che la esatta definizione della tipologia di attività svolta dall’ente e, in particolare, se si tratti o meno di «relevant charitable activity» diventa dirimente al fine di poter stabilire se l’ente sarà assoggettato a discipline (di favore) dettate per il settore del non-profit[15].

3.2. Partnerships, Joint Ventures e altri enti a forma non societaria

Nel novero dei “soggetti passivi”, secondo quanto disposto dal GCC VAT Agreement, rientrano anche «any other form of partnerships».

Sebbene le partnerships siano enti privi di personalità giuridica all’interno dei sistemi giuridici di civil law (come, ad esempio, quelli italiano, tedesco e austriaco) nel sistema giuridico degli Stati del GCC a tali entità viene attribuita la personalità giuridica.

Tali forme giuridiche, quindi, sono considerate, in principio dei soggetti passivi in quanto rientranti nel paradigma delle legal persons.

Altre forme giuridiche carenti del requisito della personalità giuridica come, ad esempio, le Joint Venture saudite (da qui in avanti le ‘JVs’) dovrebbero essere considerate come non rientranti all’interno del novero dei soggetti passivi.

Le conclusioni testé raggiunte potrebbero, tuttavia, non esser del tutto condivise. Si può pensare, ad esempio, ad entità il cui inquadramento giuridico può essere controverso, come, per esempio, i trusts.

3.3. Holdings e società immobiliari

Le società holding sono inquadrate quale specifica tipologia di società nel sistema giuridico di alcuni Stati del GCC o, meglio, come società che – secondo l’orientamento espresso, ad esempio, dal KSA GAZT – offrono«management services or financing to group members». In particolar modo, il GAZT si riferisce a nozioni giuscommercialistiche al fine di spiegare questo concetto[16].

Negli UAE, per il diritto commerciale, le società holding sono società impegnate nel:

1. detenere o partecipare nella detenzione di Joint Stock Companies e LLCs (siano o meno per azioni);
2. occasionalmente, offrire prestiti, garanzie e finanziamenti alle proprie partecipate o acquisire asset mobili o gli immobili necessari al fine di intraprendere le attività;
3. amministrare le proprie controllate; and
4. detenere diritti di privativa industrial, marchi registrati, marchi industriali, royalties e altri diritti in natura o la locazione degli stessi a società collegare o ad altre società esterne al gruppo.

Alla luce di queste premesse, leholding sono considerate, in termini generali, come una specifica entità la cui principale caratteristica è legata alla tipologia di attività “finanziaria” che esse svolgono.

Tuttavia, si ritiene che non tutte le tipologie di holding svolgano una “attività economica”.

Le holding che non svolgono una propria attività o che non sopportino degli “operational costs”, nella prospettiva della GAZT saudita, non devono essere considerate soggetti passivi della VAT. Si può ipotizzare, a tal fine, il caso di una sub-holding “regionale” basata in UAE e che detenga partecipazioni (o apra delle branches locali) in altri Stati del GCC ma che non svolga alcuna attività.

Per quanto riguarda le c.d. società immobiliari, l’inquadramento della fattispecie deve muovere dallo studio delle fonti di rango sovraordinato, ovvero il GCC Economic Agreement (2001).

Segnatamente, la “Real Estate ownership” è considerata come una “economic activity” nel contesto delle fonti del GCC, come chiaramente disposto nell’articolo 3(6) dell’Economic Agreement (2001).

L’attività “immobiliare” in quanto tale viene, tuttavia, fatta rientrare all’interno delle attività economiche nella misura in cui alla mera detenzione del bene immobile siano associate delle attività volte allo sfruttamento del bene (o del terreno).

3.4. Il Gruppo VAT

Il GCC VAT Agreement dispone che ciascuno Stato membro possa trattare il Gruppo VAT come un “singolo soggetto passivo” secondo le regole a nel rispetto delle condizioni che vengano individuate a tal fine.

Il regime delVAT Grouping è limitato a quelle entità, con personalità giuridica[17], che siano “residenti” di uno Stato membro[18] e non facenti parte di altri gruppi VAT[19]. Le branches (meglio le Fixed establishments) localizzate nello Stato si una persona che abbia il proprio “main place of business” all’estero possono unirsi al gruppo.

Nonostante il GCC VAT Agreement non definisca con precisione l’ambito applicativo della definizione di “Gruppo IVA” è prevista una definizione di “related persons”.

Tale definizione fa riferimento a due o più persone, una delle quali abbia “controllo di supervisione o di direzione dell’altro”, in ragione dei poteri amministrativi che gli consentano di influenzare le attività dell’altra persona da un punto di vista “finanziario, economico o di regolamentazione”.

La nozione posta a base del concetto di related persons trova eco nella disciplina saudita che si applica nella misura in cui 50% o più del capitale di ciascuna persona (o la detenzione del controllo di 50% o più dei diritti di voto o del valore in entrambe o tutte le persone) è detenuta dalla stessa persone o gruppo di persone, direttamente o indirettamente.

L’appartenenza ad un Gruppo VAT non elimina la responsabilità dei singoli membri che sono solidalmente e illimitatamente responsabili per i debiti del gruppo VAT.

La scelta di essere tassati come Gruppo VAT deve essere fatta da una persona che assume il ruolo di “rappresentante del Gruppo VAT” al quale viene attribuito un nuovo Tax Identification Number.

Tutte le transazioni si considereranno effettuate dal rappresentante del gruppo e le fatture dovranno essere emesse dai membri del gruppo riportando il TIN del rappresentante[20].

Una delle conseguenze più rilevanti del far parte del gruppo VAT è che le transazioni fra le società del gruppo non rilevino ai fini della VAT.

3.4.1. Peculiarità del Gruppo VAT in UAE

La circostanza che il gruppo debba essere formato esclusivamente da soggetti passivi residenti nel territorio dello Stato non è sufficiente a risolvere tutte le problematiche interpretative che emergono allorquando le entità che fanno parte del Gruppo siano presenti anche nelle c.d. Designated Zones (delle quali fanno parte le note zone del DIFC, Dubai International Financial Centre; JAFZA, Jebel Ali Free Zone, etc.).

Tale diversa localizzazione delle società e branches facenti parte del gruppo (alcune localizzate all’interno delle Designated Zones, altre nel territorio dello Stato) può comportare delle difficoltà d’inquadramento in relazione alle operazioni infragruppo fra due parti dello Stato (che, per semplicità, definiamo mainland UAE eDesignated Zones)

A tal fine riteniamo possa trovare accoglimento la tesi – sostenuta anche da parte di chi scrive – che le transazioni infragruppo “a cavallo” delle Designated Zones rilevino nel momento della introduzione delle merci nello Stato (i.e. nella mainland UAE)[21].

Meno chiaro può apparire l’inquadramento delle medesime transazioni, con transito delle merci “in uscita” dagli UAE. Rispetto a tali transazioni la normativa prevede unalex specialis, giusta la quale non sono considerate esportazioni le movimentazioni di merci dalla mainland UAE alle Designated Zones.

In questo caso, perlomeno in via interpretativa, si può affermare che dette transazioni rilevino, ai fini IVA, nel solo momento in cui le merci abbandonino il territorio della Designated Zone essendo indirizzate verso altri Stati[22].